也谈“被教唆的人没有犯被教唆的罪”——基于共犯从属性的本土化改造，法学家，2022（06）

摘要：我国立法没有笼统地采用区分制或者单一正犯体系，两种学说均有存在的空间。区分制并不完美，但和单一正犯体系相比具有相对的理论优势。我国刑法总则中存在处罚预备犯的规定，故不应当照搬实行从属性的结论，而应当将共犯从属性相应地理解为预备从属性。“被教唆的人没有犯被教唆的罪”是指被教唆者已经实施预备行为但尚未着手的情形。“被教唆者已预备未着手说”和单一正犯体系相比，不会造成处罚的不协调，和“被教唆者已着手未既遂说”相比，不会使《刑法》第29条第2款沦为注意规定，并能够妥当地处理相关理论问题。

关键词：教唆犯；预备犯；共犯从属性；单一正犯体系